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上海要債公司百怒花討債公司 最高****關(guān)于適用《中華**共和國民事訴訟法》若干問題的意見(以下簡稱“意見”)第300條規(guī)定，“被執(zhí)行人不能清償債務(wù)，但對第三人享有到期債權(quán)的，****可依申請執(zhí)行人的申請，通知該第三人向申請執(zhí)行人履行債務(wù)。該第三人對債務(wù)沒有異議但又在通知指定的期限內(nèi)不履行的，****可以強制執(zhí)行。”這一規(guī)定，為**執(zhí)行被執(zhí)行人的債權(quán)提供了法律依據(jù)，為解決部分案件“執(zhí)行難”開辟了新的途徑，對推進(jìn)執(zhí)行工作的開展具有重要的實踐意義。為了做到嚴(yán)肅執(zhí)法，有必要對適用此規(guī)定可能遇到的問題作些討論。一、不能把“被執(zhí)行人不能清償債務(wù)”中的“不能清償”理解為“破產(chǎn)還債程序”中的“不能清償”。這里的“不能清償債務(wù)”，應(yīng)當(dāng)是指在執(zhí)行程序中，被執(zhí)行人不能全部償付債務(wù)或者雖有償付能力但因某種原因而沒有全部償付債務(wù)的情形，而不是指破產(chǎn)還債程序中的不能清償債務(wù)。在執(zhí)行工作中，一些被執(zhí)行人未到資不抵債的程度，也未進(jìn)入破產(chǎn)還債程序，只是由于資金緊缺，包括到期債權(quán)不能及時回收等，而沒有按期償付債務(wù)。如果把“不能清償債務(wù)”理解為破產(chǎn)還債程序的“不能清償債務(wù)”，那么，對于被執(zhí)行人負(fù)有到期債務(wù)的第三人，只因為被執(zhí)行人未進(jìn)入破產(chǎn)還債程序，而不能執(zhí)行。這不僅不利于執(zhí)行工作，而且也不符合“意見”的本意。如果被執(zhí)行人尚有償付能力或有部分償付能力，就涉及對第三人能否執(zhí)行，以及執(zhí)行被執(zhí)行人與執(zhí)行第三人的執(zhí)行順序問題。一般地說，只要被執(zhí)行人有償付能力，就應(yīng)當(dāng)執(zhí)行被執(zhí)行人;被執(zhí)行人無償付能力或雖有償付能力但確實不宜執(zhí)行時，可以執(zhí)行第三人。不過，應(yīng)當(dāng)注意兩點。一是執(zhí)行被執(zhí)行人的流動資金達(dá)不到執(zhí)行標(biāo)的額，應(yīng)當(dāng)執(zhí)行被執(zhí)行人可供執(zhí)行的其他財產(chǎn)。由于大多數(shù)申請執(zhí)行人希望要錢而不愿意要物，加之執(zhí)行變賣與拍賣既困難又麻煩，因此容易出現(xiàn)置被執(zhí)行人的可供執(zhí)行的其他財產(chǎn)于不顧，而執(zhí)行第三人。二是被執(zhí)行人在本地，而第三人在外地，不能出于保護(hù)本地利益等原因，不執(zhí)行有償付能力的被執(zhí)行人，而跋山涉水去外地執(zhí)行第三人，把執(zhí)行變成了代被執(zhí)行人討債。這不是說，只要被執(zhí)行人有償付能力包括有可能供執(zhí)行的財產(chǎn)就不能執(zhí)行第三人。而是說，既然把“被執(zhí)行人不能清償債務(wù)”作為執(zhí)行第三人的一個前提條件，就應(yīng)當(dāng)先著眼于執(zhí)行被執(zhí)行人，而后考慮執(zhí)行第三人。二、對被執(zhí)行人是否對第三人享有到期債權(quán)要進(jìn)行核實被執(zhí)行人對第三人確實享有債權(quán)，而且被執(zhí)行人對第三人享有的債權(quán)確已到期，是執(zhí)行第三人的根本前提。因此，在執(zhí)行前要進(jìn)行核實。被執(zhí)行人對第三人享有到期債權(quán)，一是由申請執(zhí)行人或者被執(zhí)行人提供的;二是執(zhí)行人員在執(zhí)行調(diào)查中發(fā)現(xiàn)的。對債權(quán)是否到期的核實，一般比較容易;復(fù)雜的是對債權(quán)本身的核實。對債權(quán)核實的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)包括債權(quán)債務(wù)關(guān)系是怎樣形成的，被執(zhí)行人對第三人主張債權(quán)的根據(jù)及數(shù)額。如果根據(jù)以上審查可以確認(rèn)被執(zhí)行人對第三人享有到期債權(quán)，即可以通知該第三人向申請執(zhí)行人履行債務(wù)。這個階段，主要根據(jù)申請執(zhí)行人與被執(zhí)行人提供的材料進(jìn)行核實。至于第三人是否會提出異議的問題，則屬于通知以后對第三人提出異議的審查問題。因此，不能把第三人是否會提出異議作為向第三人發(fā)出通知的制約條件。三、對“可依申請執(zhí)行人的申請”作為對第三人強制執(zhí)行提起的理解與掌握申請執(zhí)行人申請執(zhí)行被執(zhí)行人享有到期債權(quán)人的第三人，實際上是債權(quán)人代位權(quán)問題。即申請執(zhí)行人以自己的名義，代被執(zhí)行人之位，向被執(zhí)行人的債務(wù)人請求清償。所以，此種執(zhí)行應(yīng)當(dāng)由申請執(zhí)行人申請。如果被執(zhí)行人對第三人享有到期債權(quán)是由申請執(zhí)行人提供的，那么，由申請執(zhí)行人申請對該第三人強制執(zhí)行，一般不存在什么困難。如果被執(zhí)行人對第三人享有到期債權(quán)是由被執(zhí)行人提供的或者是執(zhí)行人員在執(zhí)行調(diào)查中發(fā)現(xiàn)的，是否一定要申請執(zhí)行人提出執(zhí)行申請?如果申請執(zhí)行人不申請是否就不能對第三人強制執(zhí)行?是適用此規(guī)定將會遇到的實際問題。一般情況應(yīng)當(dāng)是依申請執(zhí)行人的申請作為對第三人強制執(zhí)行的提起，但并不是一定要依申請執(zhí)行人的申請作為執(zhí)行的提起。如果被執(zhí)行人對第三人享有到期債權(quán)是被執(zhí)行人提供的或者是執(zhí)行人員在執(zhí)行調(diào)查中發(fā)現(xiàn)的，沒有必要一定要申請執(zhí)行人履行申請手續(xù)，****可以根據(jù)實際需要決定對第三人強制執(zhí)行。這樣理解的理由有三：一是“可依”不是必依;二是此種執(zhí)行的提起不同于訴訟保全的提起。訴訟保全必須由當(dāng)事人提起并規(guī)定了相應(yīng)的民事責(zé)任，而這里沒有對申請執(zhí)行人規(guī)定相應(yīng)的民事責(zé)任;三是如果狹義理解為必須由申請執(zhí)行人申請作為對第三人強制執(zhí)行的提起，不僅脫離執(zhí)行工作實際，不利于執(zhí)行工作的開展，而且與這一司法解釋的本意有悖。四、強制執(zhí)行前，必須向第三人發(fā)出代為履行債務(wù)通知書在強制執(zhí)行第三人之前要向第三人發(fā)出代為履行債務(wù)通知，是法定程序。這是因為這里的第三人不是已經(jīng)發(fā)生法律效力的法律文書中的當(dāng)事人，按原發(fā)生法律效力的法律文書，該第三人是案外人。****通知其向申請執(zhí)行人履行債務(wù)，必須使其明了要其向申請執(zhí)行人履行債務(wù)的事實根據(jù)及法律根據(jù)，因此，必須向第三人發(fā)書面通知。第三人向申請執(zhí)行人履行債務(wù)實際是代被執(zhí)行人履行債務(wù)。因此這類通知具有一定的特殊性，為區(qū)別于其他通知，此類通知書應(yīng)稱之為“代為履行債務(wù)通知書”。在向第三人發(fā)出代為履行通知書的同時，應(yīng)附已經(jīng)發(fā)生法律效力的裁判文書的副本。如果該第三人既不提出異議又逾期不履行，通知書即是裁定強制執(zhí)行該第三人的根據(jù)。這也是要以書面形式通知，而不以口頭形式通知的理由。“代為履行通知書”要完整、準(zhǔn)確，其中不可缺少的內(nèi)容是：要求第三人代被執(zhí)行人向申請執(zhí)行人履行債務(wù)的事實及法律根據(jù)，履行的數(shù)額及期限。并應(yīng)當(dāng)向第三人交待，提出異議的權(quán)利及提出異議的期限等。對第三人提出異議的期限“意見”沒有規(guī)定，可由執(zhí)行人員根據(jù)實際情況酌定，但不易過短。一般可掌握在十日內(nèi)為宜。五、對于第三人提出的異議如何處理首先要對第三人提出的異議認(rèn)真審查，根據(jù)不同情況，區(qū)別對等。對于異議理由不成立的，可以裁定強制執(zhí)行;對于異議理由成立的，則不能強制執(zhí)行。對于第三人提出部分異議的，如對債務(wù)無異議，但對債務(wù)數(shù)額提出有理由異議的，可對其無異議部分強制執(zhí)行，對第三人提出的異議如何審查，“意見”沒有作程序規(guī)定。審查的辦法主要是要求第三人舉證，對第三人舉證的材料進(jìn)行認(rèn)真地、實事求是地核實。對于第三人毫無根據(jù)的異議比較容易判斷，而對于第三人提出質(zhì)量或其他違約責(zé)任的異議，一般不易判斷。最好是限期結(jié)算，必要時可由執(zhí)行人員組織結(jié)算。雙方爭議較大無法進(jìn)行結(jié)算的，可以責(zé)令被執(zhí)行人申請仲裁或者提**訟。簡言之，不能認(rèn)為只要第三人提出異議就不能執(zhí)行，也不能置第三人的理由成立的異議于不顧。因為對不該強制執(zhí)行的第三人草率地采取強制執(zhí)行措施予以強制執(zhí)行，必將造成侵權(quán)行為的發(fā)生。六、強制執(zhí)行第三人必須依法裁定并向第三人送達(dá)裁定書“意見”對第三人的強制執(zhí)行是否依法裁定沒有規(guī)定。既然是強制執(zhí)行就必須依已經(jīng)發(fā)生法律效力的法律文書作為執(zhí)行的根據(jù)。根據(jù)執(zhí)行工作實踐，強制執(zhí)行條件發(fā)生后，****應(yīng)依法制作裁定書并向被執(zhí)行的第三人送達(dá)。在裁定書中原生效法律文書中的申請執(zhí)行人或被執(zhí)行人的法律地位不變，仍為申請執(zhí)行人與被執(zhí)行人，而將被強制執(zhí)行的第三人列為第三人，不宜將其列為被執(zhí)行人。裁定的主文要明確、具體。責(zé)令該第三人在指定期限內(nèi)履行及履行的標(biāo)的與數(shù)額。要交待此裁定送達(dá)后即發(fā)生法律效力。如果該第三人逾期不履行裁定，****則依法采取強制執(zhí)行措施予以執(zhí)行。
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